最高院建工案件裁判规则之72：作为自然人的实际施工人，是否有权主张工程价款中的企业管理费、规费和利润？
来源 建工法务研究院
根据《住房城乡建设部、财政部关于印发《建筑安装工程费用项目组成》的通知（建标〔2013〕44号）》可知，建筑安装工程费用项目按费用构成要素组成划分为人工费、材料费、施工机具使用费、企业管理费、利润、规费和税金。企业管理费是指建筑安装企业组织施工生产和经营管理所需的费用；规费是指按国家法律、法规规定，由省级政府和省级有关权力部门规定必须缴纳或计取的费用；利润是指施工企业完成所承包工程获得的盈利。
工程施工完毕，实际施工人有权要求支付相应的工程价款，但是如果实际施工人是自然人的情况下，能否主张工程款价款中的企业管理费、规费和利润？让我们通过解读最高人民法院的案例来进行分析。相关案例：（2021）最高法民终412号
2013年12月11日，成贵铁路公司（发包人）与中铁十二局（承包人）签订《施工总价承包合同》，约定涉案工程的签约合同价为2057371734元。
2013年12月13日，中铁十二局与中铁十二局二公司签订《劳务分包合同》，并对合同单价、违约责任等进行了约定。2014年5月23日，中铁十二局二公司项目部作为甲方与河南忠诚公司作为乙方签订《劳务作业（隧道工程）承包合同》，该合同除盖有河南忠诚公司与中铁十二局二公司项目部的印章外，潘传进作为河南忠诚公司的委托代理人在该合同上签名，该合同约定河南忠诚公司承包成贵铁路隧道正洞、劳务作业的项目及单价等。2015年8月17日，《关于退场谈判机械设备处理的纪要》载明，在镇雄县铁建办的见证下，项目部与坪上隧道队就解除合同及退场谈判事宜，本次谈判重点为机械设备的处理，项目部同意按如下价格购入隧道队的机械设备”。附《机械设备明细及回购价格一栏表》载明：“挖掘机488000元、……合计2120600元。”2015年8月17日，潘传进退场，工程未完工，未验收，双方未结算。在2018年6月，潘传进向法院提起诉讼，要求被告中铁十二局二公司、中铁十二局等承担连带责任共同支付工程款及各项经济损失65508277.94元及相应利息等，涉案号为（2018）云民初148号。案件审理过程中，根据潘传进的申请，一审法院委托鉴定单位对潘传进已完工程造价及机械设备、人员误工损失进行鉴定。2019年5月30日，鉴定单位向一审法院出具华昆咨询价鉴（2019）2号鉴定意见书，鉴定结果为：1、按《劳务作业（隧道工程）承包合同》约定的单价进行计算，潘传进施工范围内的工程造价为4302375.37元；2、按铁路定额及施工同期相关的计价文件计算，潘传进施工范围内的工程造价为6315376元；3、人员误工损失费214528.76元，机械设备停工损失费316938.07元，机械设备回购费2120600元。针对双方的异议，鉴定人到庭回复：按定额计算的方法适用于发包人与总承包人关系，且涉及到间接费868820元、施工措施费307023元、税金204709元，由双方共同享有，但各自所占的比例无法确定。一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的解释》第二条：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程款的，应予支持”及第十六条：“当事人对建设工程的计价标准方法有约定的，按照约定结算工程价款”。本案，潘传进以河南忠诚公司的名义与中铁十二局二公司签订《劳务作业（隧道工程）承包合同》无效，鉴于潘传进实际进行施工，工程未完工，未验收，但中铁十二局二公司对潘传进已完成的工程未提出质量异议。鉴定单位参照劳务承包合同约定的单价计算出的工程造价4302375.37元，本院予以采信。
后中铁十二局二公司和潘传进均不服，向最高人民法院提起上诉，涉案号为（2019）最高法民终1838号。
经审查，最高人民法院以原审判决认定基本事实不清为由，裁定撤销（2018）云民初148号判决书并发回重审。在2019年，该案件发回重审后，一审法院重新立案受理，涉案号为（2020）云民初8号。
中铁十二局二公司不服一审判决，向最高人民法院提起上诉，称鉴定单位出具的鉴定报告中包括的管理费、规费和利润等间接费用868820元应在工程价款中予以扣除。
根据上述最高人民法院的裁判规则可知，关于企业管理费和规费，虽然实际施工人是自然人，但是企业管理费和规费公司主体资格以及资质无关，如果实际施工人在工程施工过程中有参与项目组织管理，以及承担了相应的工程排污费和工人五险一金等费用，就有权主张企业管理费和规费。关于利润，因实际施工人组织施工过程中，其劳力、材料等已物化在建设工程的整体价值中，在工程不存在质量问题的情况下，有权获取相应的对价。
王松林点评及疑问：
1、关于管理费：中铁十二局二公司可能也能加了管理，这个如何区分？
2、关于规费：
（1）、实际施工人可能没有实际购买五险一金，如何处理？
（2）、施工现场排污费也可能是中铁十二局二公司交纳的，读者认为据实结算，谁交的费用计算给谁。
3、关于利润：高院判决值得学习。
4、关于税金：本文中没有提到税金的问题，税金是工程造价的组成部分。增值税属于价外税，如果在工程造价中计入则应由其承担上缴。
